Lara Arroyo, J. L. & Luna Bravo, M. J. (2025). Nueva ley de compras públicas. Análisis de cambios introducidos por la ley 21.634 y su reglamento (2.ª edición actualizada y complementada). Der

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Recensión por Karen Asenjo1

La contratación pública es una forma de actuación administrativa que permite a los órganos del Estado gestionar de manera eficiente el cumplimiento de las funciones y los fines que les han sido encomendados por el ordenamiento jurídico para la satisfacción del interés público. Sobre esta materia, debemos tener presente que Chile no cuenta con una ley general que concentre la regulación de la contratación pública, ni existe una jurisdicción contencioso-administrativa que centralice el conocimiento y la resolución de este tipo de conflictos; en consecuencia, las normas y principios contenidos en la ley 19.886 constituyen un eje central y un marco normativo común importante para la contratación pública en Chile. De ahí surge la importancia de analizar el contenido de la reforma y, con ello, de la obra que en esta oportunidad tengo el agrado de comentar.

El trabajo de los profesores José Luis Lara Arroyo y María José Luna Bravo tiene por objeto examinar el impacto que ha tenido la entrada en vigencia de la ley 21.634 en la ley de bases que regula el contrato de suministro de bienes muebles o servicios, n.º 19.886, y el nuevo reglamento de esta ley contenido en el decreto 661/2024, del Ministerio de Hacienda. Para ello, los autores han dividido las materias de la reforma en cinco capítulos que obedecen al siguiente orden:

1) el primer capítulo trata del ámbito de aplicación de la nueva ley de compras públicas;

2) el segundo capítulo analiza las nuevas funciones que asume la Dirección de Compras y Contratación Pública;

3) el tercer capítulo estudia las nuevas atribuciones otorgadas al Tribunal de Contratación Pública;

4) el cuarto capítulo aborda el modo en el que se recoge la probidad y se promueve la transparencia en la contratación pública; y, en último término,

1 Es abogada, profesora de la Universidad de Los Lagos, doctora en Constitucionalismo y Derecho por la Universidad Austral de Chile.

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5) el capítulo quinto resume diversos aspectos en lo que denomina la modernización de la contratación pública.

Un primer aspecto fundamental de la reforma, según se puede extraer del primer capítulo de la obra en estudio, es el ámbito de aplicación subjetiva de esta ley, ya que transforma la definición del contrato y la manera en la que clásicamente se ha concebido la contratación administrativa. En efecto, el artículo primero de la nueva ley de compras ha ampliado de tal manera el número de sujetos obligados por estas disposiciones, que la obra ha debido revisar en cada caso el modo en el que estos nuevos sujetos —tanto entidades de derecho público como de derecho privado— han de aplicar las normas de la ley de compras. Culmina dicho capítulo con un cuadro comparativo que visualiza la situación en la que se encuentra cada uno de los organismos destinatarios de estas normas, tanto públicos como privados. Asimismo, incorpora un segundo cuadro comparativo, cuyo objetivo es visualizar el contraste que producen los cambios introducidos por el artículo primero, n.º 1, de la ley 21.634 al artículo 1 de la ley 19.886.

El segundo capítulo de la obra aborda el paso de la Dirección de Aprovisionamiento del Estado a la actual Dirección de Compras y Contratación Pública, su naturaleza jurídica, sus funciones y atribuciones y, en especial, la potestad de dictar instrucciones vinculantes, entre otras potestades que dan cuenta de la importancia de esta entidad en la definición de los lineamientos que marcan la contratación pública.

Un tercer capítulo de la obra aborda la reorganización del Tribunal de Contratación Pública. Con esta finalidad, analiza las modificaciones orgánicas que afectan la composición y funcionamiento de dicho tribunal, así como el contenido de cada una de las materias que son objeto de su competencia. Del mismo modo, ofrece un análisis al procedimiento de tramitación, que visualiza el contenido de cada una de las etapas procesales que atraviesa la tramitación judicial ante el Tribunal de Contratación Pública. Cabe destacar que este capítulo es particularmente interesante para los litigantes, ya que trata aspectos clave para la tramitación de este tipo de causas judiciales desde una perspectiva práctica.

El capítulo cuarto de la obra en comento aborda la probidad y la transparencia en la contratación pública, siguiendo el orden normativo establecido en la ley de compras. Para ello, distingue el control de la probidad y la transparencia que se exige en la fase preparatoria del contrato, de las limitaciones y prohibiciones existentes en torno al contacto que se puede dar entre la entidad licitante y los proveedores, durante la fase de tramitación del procedimiento licitatorio. Asimismo, examina las causales de inhabilidad relativa que afectan a los funcionarios que forman parte de la entidad licitante y el deber de abstención que asiste a aquellos servidores que pudieran verse envueltos en alguna situación o circunstancia que les reste imparcialidad, de acuerdo con las

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causales establecidas y debidamente analizadas en la obra que es objeto del presente comentario. A continuación, revisa las sanciones al incumplimiento de lo dispuesto en este capítulo de la reforma y los problemas que ello genera en la práctica. Finalmente, junto con repasar las inhabilidades para ser parte del registro y la declaración exigida por el artículo 35 nonies de la nueva ley de compras públicas, provee un cuadro que sintetiza los objetivos perseguidos por este capítulo de la ley.

El último capítulo de la obra analiza la modernización de la nueva ley de compras en función de los objetivos perseguidos por el proyecto de ley que dio lugar a la reforma. En efecto, la tramitación de la ley 21.634 giró en torno a cinco ejes, dos de los cuales fueron abordados en los capítulos anteriores —el fortalecimiento del Tribunal de Contratación Pública y una mayor probidad y transparencia en la contratación pública—. Este último capítulo se ocupa de los ejes restantes que son las modificaciones que:

a) apuntan a una mayor eficiencia del gasto público,

b) buscan impulsar la participación de las mipymes en el mercado de las compras públicas y

c) procuran fomentar la innovación y la economía circular.

Como destacan los autores, la contratación pública experimentó una modificación en torno al objeto que persigue la celebración del contrato. En efecto, ha mutado desde un modelo que se basa en la adquisición de bienes o servicios económicamente más convenientes, por uno en el que el «valor por dinero» supone la incorporación de objetivos de desarrollo sostenible que favorecen la eficiencia, sustentabilidad, innovación y la promoción de pequeñas empresas y empresas de menor tamaño, así como la incorporación de cláusulas sociales —la mejora de las condiciones de empleo y remuneración, el incentivo de la contratación de mujeres, entre otros—. En este sentido, este último capítulo es especialmente valioso, ya que analiza los nuevos procedimientos de contratación incorporados por la modificación a la ley de compras públicas, destinados a seleccionar aquella oferta que permita alcanzar la combinación más ventajosa entre todos los beneficios del bien o servicio por adquirir y todos sus costos asociados, presentes y futuros —actual artículo 6 de la ley 19.886—. Esta parte de la obra permite visualizar los fines perseguidos por la reforma en cada una de las modalidades de contratación reguladas —las que examina de forma detallada— y el modo en el que se deben interpretar las restricciones impuestas a la contratación directa, en relación con el objetivo de lograr la eficiencia en el gasto público. Por último, aborda las medidas dirigidas a fomentar la sustentabilidad y la innovación de la contratación pública, en particular, a través de la ley de economía circular contenida en el artículo segundo de la ley 21.634.

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Esta segunda edición del libro da cuenta de un trabajo dogmático que permite, tanto al lector experto como al que no lo es, conocer de manera ordenada y sistematizada los aspectos más esenciales que aborda la reforma de la ley 21.634. En este sentido, se trata de una obra que destaca por su claridad y accesibilidad, facilitada por la incorporación de cuadros explicativos y comparativos que resumen cada capítulo, y de un anexo final que permite contrastar artículo por artículo el antes y el después de la reforma a la ley 19.886. Esto la convierte en una herramienta valiosa tanto para expertos como para quienes se relacionan por primera vez con la contratación pública, contribuyendo a una mejor comprensión y aplicación de una legislación que busca hacer el gasto público más eficiente, transparente y socialmente responsable.